智慧財產權審計介紹

智慧財產權在今天比以往都重要。根據一項由美國智力資產法律聯合會進行的，25年前一個典型的公司有大約80%的資產都是有形資產（建築、裝置和其他）而有20%的無形資產。到1997年有形和無形資產的相對值根本上反過來了，所以一個典型的公司有接近於四分之三的資產都是無形資產。為此，記錄瞭解公司無形資產的範圍、質量和使用變得日益重要了。公司的者和人也必須有一個值得信賴的機制去確定智慧財產權的所有權、範圍和情況。公司也應該避免發生未經授權的第三方使用智慧財產權，以減少發生高昂訴訟費的風險。一個能幫助解決這些問題的機制就是“智慧財產權”。

一、什麼是智慧財產權審計

智慧財產權審計提供了一個公司無形資產的評估。審計幫助量化無形資產的價值，這種價值在某種程度上依賴於那些資產的法律權利。審計檢查並評估用來保護無形資產的程式的強度和缺點，及保證專屬智慧財產權的安全。必要的時候，審計提供工具來發展附加的過程，增進現有的過程，採取正確的措施以保證未來智慧財產權的獲得。審計也提供工具和過程來幫助使包括第三方權利在內的問題最小化。

二、什麼時候應該採取審計

智慧財產權審計適用於很多情況。例如，審計適合於一次重要技術或產品獲得之前。審計可以在一個技術公司構成的初期施行，用來設立系統的程式為保護和完善智慧財產權，特別是對於核心技術。審計也可以被用在企業生命週期中的重要關鍵點以保證這些過程的連續完整及探明其中的缺陷。

智慧財產權審計也和一項重要新產品的研發一起使用，特別是如果這種產品存在著可證明的違反其他智慧財產權的風險。例如，一個“克隆”或“相容”的產品的生產通常會導致額外的違反宣告的曝光。審計設立是必要的，或者評論“打掃空間”的程式的足夠性，該程式在該產品生產中用來降低第三方權利侵權行為的風險。

作為對法律方面的變化或新發展的迴應，狹窄範圍的智慧財產權審計可能是必要的。例如，一項關於擴大或澄清智慧財產權保護範圍的法律決議被給出時，評估現有產品給公司智慧財產權帶來的效果及潛在的其他權利的侵害行為是有必要的。

合適的審計範圍通常是因環境而變的。例如，如果一個公司審計公司範圍內的程式，為了獲得、完善和加強它的智慧財產權，那麼一項寬範圍的智慧財產權審計是適合的。更狹窄範圍的審計可能適合於以下情況。例如，一個公司正面臨著可能的商標訴訟，以及一項限於手頭上商標的調查，可能所有的都是被要求的。狹窄範圍的審計也可能被限制於檢查程式。例如，用來發展新式軟體產品的“打掃空間”程式。

在交易中，如果買方對賣方發生興趣，正打算一次獲得其實際的所有權，那麼全範圍的審計可能是適合的。例如，買方應該調查賣方是否已經合適地獲得了版權、專利、商標和產品的貿易祕密保護，賣方資產中任何的第三方權利的範圍，產品是否可能侵害到第三方權利，以及賣方是否已經僱傭了離開自己競爭對手的僱員，在那種情況下可能導致訴訟。

三、應該由誰來執行審計

指定一個審計團隊取決於審計的屬性和範圍。一個公司自己的人事可能足夠熟悉需要審計的事實和其中的問題。總的來說，因為審計內在的法律屬性，一個公司的內部法律顧問應該涉及審計。在許多情況下，公司人事可能沒有時間或專業知識來執行一個全尺度的審計，從而外部法律人員應該被引進來執行審計。

當外部法律人員被使用時，這些法律人員應該擁有管理和執行智慧財產權審計的經驗，以使過程儘可能的有效率和有效果，同時對公司的破壞最小。還要求法律人員有相關技術的專業知識。法律人員也應該在獲得和管理那些通過審計而暴露的智慧財產權上有經驗，同樣還有怎樣補救在審計中發現的`所有法律缺陷的經驗。審計團隊應該有訴訟技能，因為如果訴訟具體化，審計尋找並揭示的典型問題和處理方法可能是相關的。例如，在一個侵權案件中。

一旦審計團隊集合了，它應該致力於保證審計的結果而不是主要地幫助任何可能日後挑戰被審計權利的第三方。然後，審計團隊應該不懈地對客戶保持敏感和致力於產品特權。

四、審計計劃

對於大多數寬範圍的智慧財產權審計，應該提前制定出審計計劃。該計劃應該定義審計調查的地點、調查範圍、每個地點的負責人，以及期望報告的形式。該計劃也應該定義出要評估的檔案和人事。需要的檔案和要評估的人事可能在審計之前不能具體得知，從而計劃可能需要在審計開始之後進行修訂。

五、內部資訊收集

實際上，在每個案例中，大量的內部資訊需要在有效細緻的調查前被收集和給出。需要的資訊型別包括：

（一）關於資產屬性的資訊。這通常有助於審計團隊獲得被審計技術和產品的完全證明。對相關技術的歷史縱覽應該被給出；審計團隊應當獲得相關產品手冊，廣告和發行說明。就與交易相關的審計而言，審計團隊應該全面收集所有被審計交易的細節資訊，以及相關檔案，諸如意向書、定期單據、購買匯票或特許契約。

（二）背景調查。在審計開始之前做一些內部背景調查將會很大程度上提高以後階段的工作效率。例如，可能有些特殊問題關係到特定的法律必須被探究的。關於該問題的技術很複雜，以至於審計師有必要進行背景調查，尤其是在危險中的專利或是與發明者有關的問題。

（三）資料收集。應該指派公司裡的一些人去協助收集和被審計專案有關的檔案和資訊，在審計開始之前，儘可能多的評估這些檔案。根據審計範圍，相關檔案包括特許契約、維修契約、分銷契約、政府合同、登記和記錄資料、國家商業編碼檔案、僱員協議、顧問協議、發展過程中相關的材料、新聞報道、出版的檔案、競爭分析資料，以及市場檔案。

（四）進入的後勤。因為審計團隊可能需要調查一個產品的歷史資訊，活動的和存檔檔案都可能被檢查，相關資料可能會被安放在該公司地方或國際的辦公室內。這就要求有特殊的方法去獲得那些儲存在計算機媒體上的資料。如果審計是祕密進行的，那麼資料的檢查可能在下班之後或在特別指定的場所進行。

（五）審計結果的成文報告。如果情況是，成文的報告是特許的以及要求公佈的，那麼智慧財產權審計的結果通常應該被記錄於一份報告中。該報告應該討論在爭論中的技術的發展歷史，描述並評估智慧財產權在審計中被發現的缺點，建議並描述需要的和已經被實施的改進行動，並對委託審計的有關方面可能有的任何其他具體的資訊需求做出迴應。

如果審計是在收購交易中被執行，報告應該提供可得到的權利是否是收購方所需要的權利的資訊，以及一個估值將被收購的權利的基礎，推薦必要的改進行動，無論在交易完成前或是收購之後。

六、所有權問題

公司應該改進在審計中被發現的智慧財產權缺陷。來自顧問的所有權的分派可能需要被合適的機構保護並記錄，或者所謂的作者或發明者可能放棄權利。一個僱員可能用他或她自己的時間發明出一項公司產品，而這發明的產權也需要被保護。

審計可能揭示雖然許可證缺乏，但仍通過吸收那些第三方擁有作品的元素而製造出派生產品。沒有有效的許可證權利，公司創造出的派生產品上方就有一片烏雲。吸收合併“公開可獲得的”產品也可能造成烏雲的產生，諸如公開來源的編碼，編入軟體產品以至於軟體產品可以致力於公共領域。

審計可以顯示主張與擁有專利的公司享有共有權的第三方，依靠這樣的共有權，第三方將可以自由自主地利用專利而不需要公司的允許。公司可能需要買斷共同所有人的產權。如果共有權涉及到版權，法律將暗示公司負有將利用共同工作得到的利潤給予其他共同所有者的責任。如果公司不希望買斷共有者的權利，則可能需要一份書面的協議，即共有者同意不再有責任將利用版權得到的利潤分給其他人。

專利中被發現的潛在的缺陷可能需要通過另外告之專利局被修正，要求重新檢查或重新發布專利，修正申請，或者改正證書。版權和商標申請的錯誤可能需要相似地被改正。

七、侵害問題

如果審計揭示了潛在的第三方權利侵害，要尋找許可證或者在爭論中的產品可能要被適用於產品的專利“周圍”被重新設計，或者技術可以被祕密交易，或者獲得版權的產品可能被移去或再研製。在與交易相關的審計中，如果打算收購的成功導致了一場訴訟，那麼從目前的擁有人或第三方那裡獲得部分或全部的賠償是有可能的。在談判中，買主控制的任何潛在的訴訟也可能被尋找。

當“打掃空間”的發展應該被用於生產一種新產品或其中的一部分時，審計可能揭示其中特殊的風險範圍。或者，如果打掃空間的程式被應用以及審計揭示了程式中的缺點，產品的一部分可能需要被再生產，或者要對最終產品細緻檢查以確定是否有對另一個產品的實際上的相似。缺失的或不完整的打掃空間的書面陳述需要被修正。

八、其他問題

如果一件產品的未來值很大程度上依賴於保持一定的關鍵人員，一些潛在問題可以通過發展契約或其他激勵以留住這些人員來避免。如果首腦或者關鍵僱員在收購後不再留在公司裡，然後顧問契約、未披露的協議或者沒有完成的契約（可實施的話）可以減輕他們離開的嚴重性。如果有重要的合同可以限制關鍵產權的分配，則獲得所有有關方面的同意是可能的。

預期的法律、營銷和研究與開發策略可被設計成最小化的暴露在審計中發現的缺陷。例如，如果一個早期版本的軟體產品在公眾領域不能獲得版權，未來的披露可能通過立即註冊最新版本來減少。同樣的，如果在關鍵技術領域找不到專利保護，那麼潛在的保護可能被施行來增進這些技術。

九、結論

今天，公司經營成功的一個重要要素是理解它的無形資產。審計通過研究與那些資產相聯絡的智慧財產權，來提供無形資產屬性和實力的資訊。為了幫助提取這些資訊，審計報告描述了智慧財產權發展歷史，細節描述了保護已經被侵害的領域，評價必須被分配於預期交易中相關方面的風險，以及提出可能被採取的補救行動。當無形資產越來越重要時，智慧財產權審計提供提前的資訊來防止未來大的意料之外。