2016年中級會計師經濟法考試知識點：違約責任與風險承擔

　　【原題】簡答題

3月20日，上海的甲公司與北京的乙公司簽訂了一份買賣合同，約定：甲公司向乙公司購買1000噸化工原料，總價款為200萬元;乙公司在合同簽訂後1個月內交貨，甲公司在驗貨後7日內付款。雙方沒有明確約定履行地點。

合同簽訂後，甲公司以其辦公用房作抵押向丙銀行借款200萬元，並辦理了抵押登記手續。由於辦公用房的價值僅為100萬元，甲公司又請求丁公司為該筆借款提供了保證擔保。丙銀行與丁公司的保證合同沒有約定保證方式、保證範圍和保證期間。

4月10日，乙公司準備通過鐵路運輸部門發貨時，甲公司的競爭對手告知乙公司，甲公司經營狀況不佳，將要破產。乙公司隨即暫停了貨物發運，並電告甲公司暫停發貨的原因，要求甲公司提供擔保。甲公司告知乙公司：本公司經營正常，貨款已經備齊，乙公司應儘快履行合同，否則將追究違約責任。但乙公司堅持要求甲公司提供擔保。

甲公司急需這批貨物，只好按照乙公司的要求，提供了銀行保函。5月25日，乙公司收到銀行保函，當日向鐵路運輸部門支付了運費併發貨。貨物在運輸途中，遇泥石流災害全部滅失。

借款合同到期後，甲公司沒有償還丙銀行的借款本息。

　　要求：

　　根據上述內容，分別回答下列問題：

(1)乙公司暫停發貨是否有法律依據?並説明理由。

(2)在買賣合同履行地點約定不明確的情況下，應當如何交付標的物?

(3)貨物滅失的損失應當由誰承擔?並説明理由。

(4)鐵路運輸部門是否應當依據運輸合同承擔違約責任?乙公司可否要求鐵路運輸部門返還運費?並分別説明理由。

(5)丁公司應當承擔連帶保證責任還是一般保證責任?並説明理由。

(6)丁公司的保證期間為多長?並説明理由。

(7)如果當事人對承擔擔保責任的順序未進行約定，丙銀行可否直接要求丁公司承擔200萬元的保證責任?並説明理由。

　　正確答案：

(1)乙公司暫停發貨沒有法律依據。根據規定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方經營狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權，中止合同履行。在本題中，乙公司並沒有確切證據證明甲公司經營狀況不佳，因此，乙公司不能以不安抗辯權為由暫停發貨。

(2)合同當事人對履行地點約定不明確，依照《合同法》有關規定仍不能確定的，標的物需要運輸的，出賣人應當將標的`物交付給第一承運人以運交給買受人。

(3)在標的物由出賣人負責辦理託運，承運人系獨立於買賣合同當事人之外的運輸業者的情況下，如買賣雙方當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，出賣人將標的物交付給第一承運人後，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。當事人另有約定的除外。

(4)①鐵路運輸部門不承擔違約責任。根據規定，承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任;但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力造成的，不承擔損害賠償責任。在本題中，因不可抗力造成貨物滅失，鐵路運輸部門不承擔違約責任;②乙公司可以要求鐵路運輸部門返還運費。根據規定，貨物在運輸途中因不可抗力滅失，已收取運費的，託運人可以要求返還。

(5)丁公司應當承擔連帶保證責任。根據規定，保證合同未約定保證方式的，保證人承擔連帶保證責任。

(6)丁公司的保證期間為6個月。根據規定，當事人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。

(7)丙銀行不能直接要求丁公司承擔保證責任。根據規定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務時，債權人應當按照約定實現債權;沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權。在本題中，丙銀行應當優先執行主債務人甲公司的抵押，因此，丙銀行不能直接要求丁公司承擔保證責任。

　知識點：保證期間

　　【深入解析】

標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之後由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

【違約責任與風險的獨立性】標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔的，“不影響”因出賣人履行債務不符合約定，買受人要求其承擔違約責任的權利。所以，雖然風險是由買受人甲承擔的，但是甲可以追究乙延遲交貨的違約責任，兩項相抵，最後負責的還是乙。只不過本題問的是風險的承擔。

【案例】甲、乙公司簽訂100萬元的買賣合同，雙方約定交貨日期為4月1日。出賣人甲公司違反合同約定，於4月10日才交貨。在本案中：(1) 如果因甲公司的延遲履行致使乙公司的合同目的不能實現，乙公司可以主張解除合同;(2)如果乙公司接受了該貨物，則標的物交付後毀損、滅失的風險由買受人乙公司承擔，但乙公司有權要求甲公司承擔延期交貨的違約責任。