司法考試卷一《法制史》備考知識

宋元時期的法律

(一)《宋刑統》與編敕

1、《宋刑統》——歷史上第一部刊印頒行的法典，全稱《宋建隆詳定刑統》，簡稱《宋刑統》。

(1)編纂體例可追溯至唐宣宗時頒行的《大中刑律統類》;

(2)和《唐律疏議》相比有這樣一些特點：

A——與《唐》的篇目、內容大體相同

B——將性質相同或相近的律條及有關的敕、令、格、式、起請等條文作為一門;

C——收錄了五代時通行的部分敕、令、格、式，形成一種律令合編的法典結構;

D——刪去《唐律疏議》每篇前的歷史淵源部分，因避諱對個別字也有改動，如將“大不敬”的“敬”字改為“恭”等。

2、編敕

敕——皇帝對特定的人或事所作的命令，效力往往高於律，成為斷案的依據;

(注意：依宋代成法，皇帝的這種臨時命令須經過中書省“制論”和門下省“封駁”，才被賦予通行全國的`“敕”的法律效力。)

編敕——將一個個單行的敕令整理成冊，上升為一般法律式的一種立法過程，是宋代一項重要和頻繁的立法活動。其特點是：

(1)仁宗前基本是“敕律並行”，編敕一般依律的體例分類，但獨立於《宋刑統》之外。

(2)神宗朝敕地位提高，“凡律所不載者，一斷於敕”，敕已到足以破律、代律的地步。

(3)敕主要是關於犯罪與刑罰方面的規定，所謂“麗刑名輕重者，皆為敕”。

(二)刑罰的變化

1、折杖法——意在籠絡人心，改變五代以來刑罰嚴苛的弊端，規定：處死刑外，其他笞杖、徒、流四刑均折換成臀杖和脊杖;

2、配役——推行折杖法之後，原有的流刑實際上便稱為配役。為補死刑和折杖後的諸刑刑差太大，有輕重失平之弊，朝廷遂增加配役刑的種類和一些附加刑，使配役刑成為一種非常複雜的刑名。

3、凌遲——死刑的一種，始於五代時的西遼，是一種碎而割之，使被刑者極端痛苦，慢慢致人死亡的一種酷刑。仁宗時使用凌遲刑，神宗熙寧以後成為常刑。至南宋，在《慶元條法事類》中，正式作為法定死刑的一種。

(三)契約與婚姻法規

1、契約立法。

(1)債的發生——所生之債佔多數，還有其他形式引發的債權，在買賣之債的發生的法律規定上，強調雙方的“合意”性，維護家長的財產支配權;

(2)買賣契約——分為絕賣、活賣與賒賣三種

A——絕賣：一般買賣

B——活賣：附條件的買賣，當所附條件完成，買賣才算最終成立

C——賒賣：採取類似商業信用或預付方法，而後收取出賣的價金

注意：這些重要的交易活動，都須訂立書面契約，取得官府承認，才能視為合法有效。

(3)租賃契約——對房宅的租賃稱為“租”、“賃”或“借”;——對人畜車馬的租賃稱為庸、僱

(4)租佃契約——地主與佃農簽定租佃土地契約中，必須明定納租與納税的條款，或按收成比例收租(分成租)，或實行定額租。地主同時要向國家繳納田賦。若佃農過期不交地租，地主可與每年10月七年級到正月三十日向官府投訴，由官府代為索取。

(5)典賣契約(又稱“活賣”)——即通過讓渡物的使用權收取部分利益而保留回賭權的一種交易方式

(6)借貸契約——因襲唐制，對借與貸做了區分

借——指使用借貸

貸——指消費借貸：把不付息的使用借貸稱為負債，把付息的消費借貸稱為出舉。並規定：“(出舉者)不得還利為本，”不得超過規定實行高額貸款盤剝。

2、婚姻法規

(1)“男年十八，女年十三以上，並聽婚嫁。”

(2)禁止五服以內親屬結婚，但對姑舅兩姨兄弟姐妹結婚並不禁止

(3)州縣官人在任之日，不得共部下百姓交婚，其州上佐以上及縣令，於所統屬官亦同

(注意：其定婚在前，任官居後，及三輔內官門閥相當情願者，並不在禁限)

(4)離婚方面，仍實行唐制“七出”與“三不去”制度，但也有少許變通

(四)户絕與繼承——有較大靈活性

1、除沿襲以往遺產兄弟均分制外，允許在室女享受部分繼承權;

2、承認遺腹子與親生子享有同樣的繼承權

注意：南宋又規定了絕户繼承的辦法：

(1)“立繼”——夫亡而妻在，立繼從妻;

(2)“命繼”——夫妻俱亡，立繼從其尊長親屬;

(五)四等人——元代法律的主要特點：以法律維護民族間的不平等

1、等級：蒙古人——色目人——漢人——南人

2、定罪量刑的差別：

(1)宗室及蒙古人的案件，中央大宗正專門負責

(2)漢人、南人訴案歸刑部，審判機關的正官由蒙古人擔任

(3)蒙古人與漢人犯罪同罪異罰