2017司法考試《民法》考前自檢試題

《民法》是維護人民權利的一部法律，下面是小編給大家提供的《民法》考前自檢試題，大家可以參考練習，更多習題練習請關注應屆畢業生考試網。

　　一、單項選擇題

1.甲撰寫畢業論文，大量抄襲了乙刊登在《學術譯叢》上的一篇譯文，甲的行為侵犯了誰的著作權?( )

A.乙

B.《學術譯叢》雜誌社

C.乙和雜誌社

D.乙和譯文的原作者

正確答案:D

解題思路：甲的剽竊行為首先侵犯了翻譯作品的著作權，其次侵犯了原作者的著作權，故D選項正確《學術譯叢》雜誌社只對該作品的版式設計享有著作權，故ABC選項錯誤因此，本題正確選項為D

2.中學英語教師甲積數十年教學經驗，總結出一套提高英語水平的學習方法。學校指派青年教師乙將甲的學習方法總結成書面材料以便推廣，乙在跟班聽課和向甲請教的基礎上，根據自己的構思編寫了介紹甲的學習方法的材料。以後，乙應出版社的要求，對該材料作進一步加工，寫成《英語學習妙法》一書，署自己一人的名。該書出版後，甲提出異議，認為該書的作者應是自己而不是乙。學校也提出異議，認為乙的出書行為侵犯了學校對總結材料的著作權。該書的著作權應歸誰享有?( )

A.應歸甲享有

B.應歸乙享有

C.應歸甲、乙共同享有

D.應歸學校享有

正確答案:B

解題思路：本題涉及著作權的歸屬問題依《著作權法》第12條的規定，改編、翻譯、註釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、註釋、整理入享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權同時依據《著作權法》第16條的規定，公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品，除本條第2款的規定以外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業務範圍內優先使用作品完成兩年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：(1)主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創作，並由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品;(2)法律、行政法規規定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品本題中，乙根據聽課材料自己進行構思，對甲的教學方法進行整理，形成對整理作品的著作權該著作權不侵害甲的利益，當然，甲與乙事先有約定的除外同時，乙雖然是根據學校的要求整理書面材料，而且是在該材料的基礎上整理成書，但該作品雖屬職務作品的範疇，其著作權應由作者乙享有因此，本題正確選項為B

3.甲經乙許可，將乙的小説改編成電影劇本。丙獲得該劇本手稿後，未徵得甲和乙的同意，將該電影劇本改編成電視劇劇本並予以發表。現問，應如何看待丙的行為?( )

A.侵犯了甲的著作權，未侵犯乙的著作權

B.侵犯了乙的著作權，未侵犯甲的著作權

C.同時侵犯了甲的著作權和乙的著作權

D.不構成侵權

正確答案:C

解題思路：本題涉及著作權侵權問題因未經原著作權人和演繹著作權人同意，丙的行為同時侵犯了甲和乙的權利因此，本題正確選項為C

4.某歌廳購買了若干正版卡拉0K光盤後，未經任何人的許可，直接將該光盤用於其經營活動。對該歌廳的行為應如何定性?( )

A.合法使用

B.合理使用

C.法定許可使用

D.侵權行為

正確答案:D

解題思路：本題涉及著作權人和表演者曲網絡信息傳播權問題依據《著作權法》第42條第2款的規定.被許可人複製、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像製品，還應當取得著作權人、表演者許可，並支付報酬歌廳播放卡拉0K屬於向公眾傳播錄音錄像製品，其未經著作權人和表演者同意，並未向其支付報酬，侵犯了著作權人和表演者的網絡信息傳播權因此，本題正確選項為D

5.甲企業為宣傳產品，擅自使用電視劇《西遊記》中孫猴子的形象做招貼畫。為此引起糾紛，下列表述正確的有：( )

A.甲企業的行為，為合法的商業行為

B.甲企業的行為，侵犯了演員六小齡童的肖像權

C.甲企業的行為，侵害了《西遊記》劇組的著作權

D.甲企業的行為，侵害了孫猴子形象設計者的著作權

正確答案:D

解題思路：本題涉及肖像權和著作權侵權問題所説肖像權，是指再現本人自身形象的權利，六小齡童作為著名演員，其在《西遊記》電視劇中扮演的孫猴子不存在再現其本人形象的問題，故六小齡童對孫猴子的形象不享有肖像權這與其他演員所扮演的影視形象不同，如趙本山扮演的劉老根，因其再現的是趙本山的自身形象，故趙本山對所扮演的劉老根形象享有肖像權因此，甲企業的行為不存在侵犯演員六小齡童的肖像權孫猴子的形象是通過他人的智力成果設計出來的，因此該形象存在著作權的問題，至於該著作權歸誰享有，本題未作交代，但存在兩種可能：一種可能是該形象作品屬於委託作品，根據《著作權法》的規定，對於委託作品的著作權沒有約定的，其著作權歸受託人即創作者享有;另一種可能是該形象作品屬於職務作品，依照《著作權法》的規定，職務作品的著作權除地圖作品、計算機軟件、產品設計圖等外，屬於作者本人無論哪一種可能，孫猴子形象的著作權均屬設計者甲企業未經著作權人同意，擅自使用該形象，構成著作權侵權因此，本題正確選項為D。

6.某工廠與某研究所訂立了一份節能燈具技術轉讓合同，合同未約定後續技術成果的分享辦法。1年後，該研究所對原有技術進行改造，研製出高效節能燈具。對於該項技術，某工廠享有何種權利?( )

A.某工廠可以有償使用該項技術

B.某工廠可以無償使用該項技術

C.某工廠對該項技術有優先受讓權

D.某工廠對該項技術無任何權利

正確答案:D

解題思路：本題涉及技術轉讓合同中後續成果的權利義務問題依《合同法》第354條的規定，當事人對後續改進的技術成果的分享辦法沒有約定，又未達成補充協議的，後續改進的技術成果歸取得方所有，其他各方無權分享因此，本題正確選項為D

7.甲公司受讓乙公司一項專利技術，用該專利技術生產的產品被丙公司指控為侵權，且指控屬實，丙公司要求賠償損失2000萬元，此賠償責任應由誰承擔?( )

A.由甲公司承擔賠償責任

B.由乙公司承擔賠償責任

C.由甲公司、乙公司承擔連帶責任

D.由甲公司、乙公司平均分擔責任

正確答案:B

解題思路：本題涉及技術轉讓合同中出讓方義務問題依《合同法》第353條的規定，除非當事人另有約定，受讓人按照約定實施專利侵害他人合法權益的，由讓與人承擔賠償責任本題中，甲公司依約實施專利技術生產的產品侵犯了丙公司的合法權益，應由乙公司承擔賠償責任應予注意的是，甲公司為善意侵權人，應承擔停止侵害的責任故本題正確選項為B

8.甲公司和乙公司簽訂了一份技術合同。按照合同約定，甲公司為乙公司解決某項技術開發中的一個特定技術問題，乙公司提供技術資料和工作條件。甲公司在提供技術服務的過程中，利用乙公司提供的技術資料和工作條件又完成了一項新的技術成果。由於雙方對此沒有約定，則該項技術成果依法：( )

A.屬於甲公司

B.屬於乙公司

C.由甲公司和乙公司共有

D.屬於甲公司，但乙公司有權無償使用

正確答案:A

解題思路：本題涉及技術服務合同中受託人利用委託人提供的資料完成的新成果的歸屬問題依《合同法》第363條的規定，對該成果的歸屬，雙方沒有約定的，歸受託人故本題答案為A

9.甲、乙、丙三方合作開發一項發明創造，合同中未約定權屬問題。完成後，甲、乙要求申請專利，但丙不同意，則：( )

A.甲、乙不能去申請專利、

B.甲、乙可以去申請專利，被授予專利權後，歸甲、乙共有

C.甲、乙可以去申請專利，被授予專利權後，歸甲、乙、丙共同享有

D.丙應當把專利申請權轉讓給甲、乙

正確答案:A

解題思路：本題涉及技術開發合同中權屬歸屬問題依《合同法》第340條的規定，合作開發完成的發明創造，當事人未有約定的，申請專利的權利屬於合作開發的當事人共有一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利申請專利實行全體一致原則，不實行多數原則因此，本題正確選項為A

10.甲公司****了乙公司的技術祕密成果，並以自己的名義轉讓給了不知情的丙公司，丙公司按照該技術成果進行生產，乙公司發現後，採取的如下救濟措施中，哪個不予以支持?( )

A.要求甲公司賠償損失

B.要求丙公司停止侵害

C.要求丙公司支付使用費

D.要求甲公司停止侵害

正確答案:C

解題思路：本題涉及技術合同問題根據最高人民法院《關於審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《技術合同解釋》)第12條第1款的.規定："根據合同法第三百二十九條的規定，侵害他人技術祕密的技術合同被確認無效後，除法律、行政法規另有規定的以外，善意取得該技術祕密的一方當事人可以在其取得時的範圍內繼續使用該技術祕密，但應當向權利人支付合理的使用費並承擔保密義務"本題中，甲公司****乙公司的技術祕密成果並將其轉讓給丙公司，其技術合同為無效合同但丙公司作為不知情的善意受讓人依法有權在其取得時的範圍內繼續使用該技術祕密，但應向權利人支付合理的使用費，故B選項錯誤，C選項正確甲公司的行為已經構成侵犯他人技術祕密，故權利人有權要求其停止侵害並賠償損失，AD選項應予以支持因此，本題正確選項為C

11.甲與乙簽訂了一份房屋租賃合同，租期3年，第二年甲欲出賣該房屋，乙表示不買，於是甲便賣給了丙，並辦理了房屋過户手續。該租賃合同，下列表述正確的是：( )

A.在房屋過户後，該租賃合同當事人仍為甲和乙，丙只負有"買賣不破租賃"的義務

B.在房屋過户後，該租賃合同因概括承受，其當事人為丙和乙，甲已脱離了該合同關係

C.在房屋過户後，丙與乙應重新簽訂租賃合同，否則丙不受該租賃合同約束

D.在房屋過户後，應辦理租賃合同的變更登記，租賃合同約束丙與乙

正確答案:B

解題思路：本題涉及合同承受的問題，是指合同當事人一方與第三人訂立合同，將其債權、債務全部或者部分地移轉給該第三人，經對方當事人同意後，由該第三人承受合同地位，全部或部分地享受債權、債務合同承受應注意以下幾點：(1)合同承受一般是基於當事人與他人之間的合同而發生，有時也可以基於法律的直接規定而發生例如，基於"買賣不破租賃"的規定，買受人應當承受該租賃物上原已存在的租賃合同關係中出租人的權利義務(2)合同承受轉讓的是債權、債務，因而被移轉的合同只能是雙務合同(3)合同承受必須經對方當事人的同意才能生效(4)合同承受是一種無因行為依上述分析，B選項正確

12.甲和乙簽訂了一項加工合同，由甲負責加工乙的西服套裝，加工費為1000元。甲欠乙1000元錢。問下列哪種情形甲的債權可以和乙的債權抵銷( )。

A.乙的債權尚未到清償期而乙提議抵銷的

B.乙的債權尚未到清償期而甲提議抵銷的

C.乙的債權已逾訴訟時效乙提議抵銷的

D.甲的債權已逾訴訟時效甲提議抵銷的

正確答案:B

解題思路：本題涉及債的抵銷問題對於已到期債權與未到期債權的抵銷，已到期債權可作為主動債權抵銷，未到期債權只能作為被動債權抵銷對於已過訴訟時效的債權與未過訴訟時效的債權的抵銷中，未過訴訟時效的債權可作為主動債權抵銷，已過訴訟時效的債權只能作為被動債權抵銷因此，本題正確選項為B

13.甲廠於10月4日到乙公司購買一批原料，當場提貨並付款2.5萬元。次日，甲廠因貨物質量不合格，將這批原料退回乙公司，乙公司簽收，但未退款。10月7日，甲廠到乙公司購買電器一批，價款2.8萬元，提貨時與乙公司約定2日內付款。2日期滿，甲廠未付款，乙公司上門催收。甲廠認為前後債務相抵，只需支付3000元。雙方發生爭議，依據債的消滅原理，下列對此案的處理意見哪項是正確的?( )

A.甲廠應先付給乙公司2.8萬元，再請求乙公司退款2.5萬元

B.乙公司應先退給甲廠2.5萬元，再請求甲廠付款2.8萬元

C.甲廠付給乙公司3000元，雙方了結債務

D.甲廠應付給乙公司1.4萬元，待乙公司退款之後，再付給1.4萬元

正確答案:C

解題思路：本題涉及債的抵銷問題債的抵銷可分為法定抵銷和合意抵銷本題涉及法定抵銷的要件問題，其要件包括：(1)必須是雙方當事人互負債務，互享債權;(2)雙方互負的債務必須標的物的種類、品質相同;(3)必須是非依債的性質不能抵銷;(4)必須雙方債權已屆清償期本題中，乙公司對甲公司負有2.5萬元的債務，甲對乙負有2.8萬元的債務，雙方所享有的債權均為金錢債權，且已屆清償期，故可相互抵銷因此，本題正確選項為C

14.甲公司因兼併乙公司，負有向丙公司付款20萬元之義務;而此時依據甲、丙公司之間的合同，丙公司必須向甲公司提供價值加萬元的彩電100台。現甲公司想抵銷這債務，則：( )

A.經與乙公司協商一致後方可

B.可單方通知丙公司使債務抵銷

C.自向乙公司發出抵銷通知時，該筆債務抵銷

D.自與丙公司就抵銷問題達成協議後，該合同權利義務終止，當事人間不再負任何權利義務

正確答案:D

解題思路：本題涉及債的抵銷問題債的抵銷依產生根據不同，可分為法定抵銷和合意抵銷兩種法定抵銷必須雙方互負同種類債務，互享同種類債權，且符合抵銷的其他要件法定抵銷可因單方通知而實現依《合同法》第100條的規定，當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協商一致，也可以抵銷此即合意抵銷，合意抵銷不得采取單方通知方式，而應經當事人雙方協商一致因此，本題正確選項為D

15.林某與甲房地產經紀公司簽訂房屋委託購買合同。合同約定，甲公司為林某購買某小區一套住房，房價款為24萬元，購房定金1萬元，林某一次性支付購房款，其首付款不低於房價款30%，餘款在該房房屋產權轉移前3日內補齊。甲公司為林某辦理房屋過户手續後，林某支付8萬元，餘款未付。在此過程中，乙公司代為支付了7萬元房款，並向甲公司出具欠條，內容為"關於林某購房我公司應付壹拾伍萬元整，已付柒萬元整，還欠捌萬元爭取月底前一次性付完"。因乙公司未付剩餘款項，甲公司將林某和乙公司訴至法院。林某和乙公司互相推諉，均認為該款應由對方支付。甲公司在訴訟中增加訴訟請求，因為剩餘房款未付，其在與案外人原房主的訴訟中應支付房屋尾款利息並負擔案件受理費應由本案被告承擔。下列説法正確的是：( )

A.乙公司欠條的性質為第三人代為履行8萬元剩餘房款應由林某支付

B.乙公司欠條的性質為債務承擔，8萬元剩餘房款應由乙公司支付

C.乙公司欠條的性質為保證擔保，8萬元剩餘房款應由林某和乙公司連帶支付

D.甲公司有權請求被告承擔其應支付給原房主的尾款利息和案件受理費

正確答案:B

解題思路：本題涉及代為履行、債務承擔、保證和違約責任等問題第三人代為履行和債務承擔對第三人和債務人的責任方面存在很大不同本案的特殊之處在於，第三人直接向債權人出具了欠條，承諾償還債務人所欠的金錢債務，且數目完整、日期清晰第三人以自己的名義承受了債務人的債務，且對原合同中還款期限予以變更，都得到了債權人的同意，其行為應認定為債務承擔在債務承擔中，原債務人退出了債的關係，不對承擔人的履行負擔保責任，故8萬元剩餘房款應由乙公司支付，林某不負責任，故B選項正確，A選項錯誤C選項的錯誤在於，乙公司自始至終沒有表示作為林某還款擔保人的意思，故認定其為保證人實屬牽強本題還涉及違約責任中賠償損失的範圍問題，即對於甲公司在另案中所承擔的違約責任是否包括在本案違約責任範圍之內由於在林某及乙公司與甲公司的協議中均未對此進行約定，而甲公司與原房主的合同與本案合同無關，基於合同相對性原理，該責任應由甲公司自擔，故D選項錯誤因此，本題答案為B

　　二、不定項選擇題

(1-6題共用題幹)

乙欠甲，丙欠乙，丁欠丙若干債務，且他們之間的債權均已到期，債權人慾行使代位權。請根據代位權的理論和規定回答下列問題：

1.設甲、乙均欲行使代位權，在代位權訴訟中，下列表述正確的是：( )

A.甲應以丙為被告

B.乙應以丁為被告

C.甲可以丁為被告

D.乙以丙、丁為被告

【參考答案】AB

2.設甲欲行使代位權，其應滿足的條件是：( )

A.甲應以乙的名義提起訴訟

B.乙的債權可為撫卹金債權

C.乙對丙的債權未提起訴訟

D.乙未與丙訂有仲裁協議

【參考答案】C

3.設乙提起代位權訴訟後，丙的另一債權人庚也提起了代位權訴訟，此案應如何處理?( )

A.此案應由丁之所在地法院管轄

B.此案可併案審理、

C.對於庚的代位權訴訟請求，法院應裁定駁回

D.對於乙、庚的代位權訴訟，法院應按其債權比例判決

【參考答案】ABD

4.設甲對丙提起代位權訴訟後，丙在代位權訴訟中享有哪些抗辯權?( )

A.丙可以乙對甲的抗辯權對甲行使

B.丙可以自己對乙的抗辯權對甲行使

C.丙可以對甲行使先訴抗辯權

D.丙可以對甲行使乙未訴自己的抗辯權

【參考答案】AB

5.設法院判決乙的代位權訴訟勝訴，就訴訟費用和丁向誰履行，表述正確的是：( )

A.訴訟費用由丁承擔

B.丁應向乙履行

C.丁應向丙履行

D.丁應向甲履行

【參考答案】AB

6.設甲與乙、乙與丙的債權為金錢債權，且數額相等。法院判決甲的代位權訴訟勝訴，由丙向甲履行，但在履行中丙發生無力履行的情況。他們之間的債權關係如何?( )

A.甲與乙之間的債權債務關係消滅

B.乙與丙之間的債權債務關係消滅

C.甲仍有權向乙追償未獲清償的部分

D.甲只能向丙取得償還

【參考答案】ABD

【參考解析】

1.本題涉及代位權訴訟中的被告問題本題的難點在於，本題中存在兩個代位權訴訟，而非一個代位權訴訟依照《合同法解釋(一)》的規定，在代位權訴訟中，債權人應當以次債務人為被告，而非以債務人為被告債務人在代位權訴訟中處於第三人的地位甲欲提起代位權訴訟，應當以丙為被告乙欲提起代位權訴訟，應當以丁為被告代位權訴訟中的被告不能延伸到次次債務人，故甲不能以丁為被告提起代位權訴訟至於乙提起代位權訴訟，當然不能以丙、丁為被告，因為丙為乙的債務人只有丁為乙的次債務人因此，本題正確選項為AB

2.本題涉及代位權的行使條件問題代位權是債權人的固有權，該權利來源於債權的保全功能代位權不是代理權，故甲應以自己的名義提起代位權訴訟，而非以乙的名義提起代位權訴訟作為代位權行使標的的債務人的債權應是已到期的金錢債權，勞務債權和財物債權不能作為代位權的標的，但金錢債權中，如果是專屬於債務人自身的金錢債權，也不得作為代位權的標的乙對丙享有的撫卹金債權雖為金錢債權，但是專屬於債務人自身的金錢債權，故甲不能行使代位權代位權行使的另一要件是債務人怠於行使其到期債權，債務人怠於行使的標準是債務人沒有提起訴訟或者沒有申請仲裁，故乙對丙的債權沒有提起訴訟是債權人甲對丙行使代位權的條件至於乙、丙之間是否訂有仲裁協議不影響甲行使代位權，即使乙、丙之間訂有仲裁協議，只要乙未申請仲裁，甲就可對丙提起代位權訴訟因此，本題正確選項為C

3.本題涉及代位權訴訟的管轄及兩個代位權訴訟的處理問題對於代位權訴訟，應由次債務人所在地法院管轄本題中，乙的次債務人為冬丙的另一債權人的次債務人也為冬故該案應由丁之所在地法院管轄依照《合同法解釋(一)》之規定，債權人之一提起代位權訴訟後，又有其他債權人提起代位權訴訟的，該案應當併案審理次債務人的債務不足以滿足兩個債權人訴訟請求的，法院應按其債權比例判決因此，本題正確選項為ABD

4.本題涉及代位權訴訟的抗辯權問題在代位權訴訟中，次債務人可以債務人對債權人的抗辯，也可以自己對債務人的抗辯對債權人行使，故AB選項正確在代位權訴訟中，不要求債權人先訴債務人，也不要求債務人先訴次債務人，故CD選項錯誤因此，本題正確選項為AB

5.本題涉及代位權訴訟中的訴訟費用承擔和代位權勝訴後次債務人的履行問題依照《合同法解釋(一)》之規定，在代位權訴訟中，如果債權人勝訴的，訴訟費用由次債務人承擔債權人勝訴後，次債務人應當向債權人履行，而非向債務人履行本題選項為AB

6.本題涉及代位權訴訟判決後的效力問題依照《合同法解釋(一)》之規定，代位權訴訟勝訴後，人民法院判決由次債務人向債權人履行清償義務的，債權人與債務人之間的債權債務關係、債務人與次債務人之間的債權債務關係發生消滅效力，故AB選項正確實際上，因判決在債權人與次債務人之間形成了一新的債權債務關係，故C選項錯誤，D選項正確本題正確選項為ABD